Apesar da relativa escassez de atividade de M&A de instituições financeiras no atual mercado de incertezas, os conselhos precisam estar sempre preparados para aproveitar oportunidades estratégicas. Seja como comprador ou vendedor, ou simplesmente mantendo o status quo e independente, os conselhos precisam ter uma “estratégia de M&A” em vigor. Essa preparação deve ocorrer antes que surja uma situação, a fim de permitir que o conselho exerça o controle adequado do processo para que possa exercer sua obrigação de agir no melhor interesse da instituição e de seu eleitorado sem ter que reagir com o proverbial “arma na cabeça”.

A preparação é crítica. Uma disputa de última hora sob a pressão de uma oportunidade de aquisição imprevista para atuar como comprador, o recebimento imprevisto de um “abraço de urso” de um comprador interessado, o recebimento de uma oferta não solicitada ou outra oportunidade inesperada tira opções e alternativas do conselho que o outra instituição pode ter quando o conselho tiver uma estratégia unificada e convincente e tiver implementado as medidas apropriadas para garantir sua capacidade de exercer controle sobre a situação. Não necessariamente para frustrar oportunidades apropriadas, mas sim para permitir que os diretores exerçam seu melhor julgamento de negócios e atuem no melhor interesse de seus constituintes.

Embora a abordagem “hostil” clássica seja felizmente rara no setor bancário, os interesses dos acionistas e grupos de acionistas podem variar e podem surgir situações em que os conselhos são colocados em posições difíceis de ter que lidar com interesses divergentes e conflitantes. Investidores de fundos de hedge, private equity e ativistas também estão se tornando mais prevalentes no espaço bancário comunitário e podem entrar como um investidor “cavalo de Tróia” cujas intenções parecem altruístas a princípio.

M&A: Esteja Preparado
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No atual ambiente de incerteza econômica, inflação, volatilidade do mercado e mudanças nas taxas de juros, a probabilidade de aumento das pressões regulatórias, ativismo dos acionistas e atividade de fusões e aquisições é muito real e serão fatores cada vez maiores a serem considerados seriamente no processo de planejamento.

Vários mecanismos estão disponíveis para preparar a organização para lidar com potenciais atividades de fusões e aquisições do lado da compra, se e quando elas surgirem, bem como a possibilidade de oportunidades de aquisição inesperadas ou abordagens indesejadas ou surpresa por potenciais adquirentes. Os conselhos devem ser capazes de demonstrar que revisaram e consideraram esses vários mecanismos e desenvolveram planos para lidar com essas atividades antes de se encontrarem em uma posição embaraçosa. Os mecanismos adotados e implementados pelo conselho devem proporcionar a máxima flexibilidade para o conselho realizar sua visão estratégica e, ao mesmo tempo, permitir possíveis mudanças imprevistas no mercado e em suas situações individuais. Embora uma instituição possa estar pronta para ser compradora, pode surgir uma oportunidade imprevista e desejável de venda e o conselho precisa de flexibilidade máxima para poder responder a isso de uma maneira que lhe permita exercer suas obrigações fiduciárias. Da mesma forma, embora uma instituição possa ter um plano estratégico para ser vendedora, podem surgir oportunidades imprevistas de aquisições que podem ser do melhor interesse de longo prazo da instituição e de seus públicos. Portanto, maximizar a flexibilidade do conselho para reagir às situações que surgem e controlar melhor o destino da instituição no melhor interesse de seus constituintes é fundamental para fornecer ao conselho opções e alternativas apropriadas. oportunidades imprevistas podem surgir para aquisições que podem ser do melhor interesse de longo prazo da instituição e seus constituintes. Portanto, maximizar a flexibilidade do conselho para reagir às situações que surgem e controlar melhor o destino da instituição no melhor interesse de seus constituintes é fundamental para fornecer ao conselho opções e alternativas apropriadas. oportunidades imprevistas podem surgir para aquisições que podem ser do melhor interesse de longo prazo da instituição e seus constituintes. Portanto, maximizar a flexibilidade do conselho para reagir às situações que surgem e controlar melhor o destino da instituição no melhor interesse de seus constituintes é fundamental para fornecer ao conselho opções e alternativas apropriadas.

O objetivo da preparação não é frustrar inadequadamente potenciais adquirentes que possam ter interesse na organização, ou entrincheirar o conselho e a administração, mas sim fornecer ferramentas apropriadas para o conselho, de modo a maximizar sua capacidade de lidar com tais situações em os melhores interesses da instituição e dos seus constituintes. Atenção à base de acionistas existente, compreensão da composição e interesses dos acionistas, boas relações com os acionistas e um forte preço das ações são algumas das defesas mais importantes para uma abordagem indesejada por um adquirente, mas os conselhos também precisam das ferramentas estruturais e legais adequadas. para fazer o trabalho se a situação de fato surgir. Essas situações podem e às vezes aumentam de forma rápida e totalmente inesperada, simplesmente como resultado de uma investigação curiosa, “almoço” com um potencial parceiro ou banqueiro de investimento, ou por causa de uma preocupação desconhecida de um grande acionista ou membro da família descontente. As instituições podem ser inadvertidamente “colocadas em jogo” sem nunca pretenderem ser colocadas nessa posição. Cartas de “abraço de urso” de adquirentes interessados ​​não são inéditas no setor bancário, e um conselho coeso e informado é fundamental para lidar com aberturas inesperadas e possivelmente indesejadas.

A preparação é fundamental, e uma disputa de última hora pode colocar a instituição e sua diretoria na pior situação possível para lidar adequadamente com situações que possam surgir.

Preparação de Governança

Para começar, uma revisão abrangente dos mecanismos de governança em vigor e já adotados para a instituição, e sua adequação e adequação, é importante para estabelecer uma linha de base. Fazer isso com bastante antecedência de uma situação é fundamental para permitir que o conselho exerça suas obrigações fiduciárias e controle o processo no melhor interesse da instituição. Ter a discussão pela primeira vez diante de uma possível transação fornece forragem para questões de acionistas e para perder o controle da situação.

A educação e atualizações do diretor em relação à preparação para aquisições, juntamente com o desenvolvimento de uma estratégia de longo prazo apropriada, ajuda a evitar disputas de última hora e ajuda a manter o conselho informado, envolvido e mais apto a lidar com os problemas à medida que eles surgem.

Disposições estruturais adequadas e atualizadas também são fundamentais para fornecer as melhores ferramentas para o conselho. Disposições de documentos de governança contidas em artigos, estatutos, constituições e códigos de regulamentos, como conselhos escalonados, disponibilidade de ações “curinga”, aviso prévio para ações de acionistas, ter um “cavaleiro branco” ou “escudeiro branco” no lugar, “supermaioria ” requisitos de voto, cláusulas de “preço justo”, planos de direitos e elegibilidade de diretores são essenciais, assim como programas de benefícios apropriados e mudanças apropriadas nas proteções de controle fornecem ferramentas para o conselho lidar com propostas indesejadas. Da mesma forma, conforme observado abaixo, para potenciais adquirentes, a capacidade de levantar capital, emitir dívidas ou tomar empréstimos pode ser importante para a flexibilidade no aproveitamento de potenciais oportunidades de aquisição.

O momento de adoção dessas mudanças é crítico e normalmente não é o melhor quando a instituição já está em ação, voluntariamente ou não. Daí a importância de rever essas questões e fazer as mudanças que possam ser apropriadas para a instituição à luz de seus planos estratégicos ANTES de enfrentá-los, em oposição a uma disputa no calor e na pressão da batalha.

Assembleias de Acionistas

Até mesmo a realização de assembleias de acionistas é importante para fornecer acessibilidade adequada aos acionistas, mas não para abrir a porta para abusos por parte daqueles que buscam ações egoístas que o conselho, no exercício de seus deveres e responsabilidades legais, considere inadequadas. As assembleias anuais de acionistas não costumam ser o melhor local para uma análise e discussão aprofundadas de importantes questões de governança ou indicações de diretores que realmente exigem uma análise significativa e uma análise e avaliação aprofundadas dos melhores interesses da instituição.

Instituições Compradoras

Assim como os alvos em potencial, os compradores em potencial precisam planejar para poder avançar rapidamente nas oportunidades que possam surgir, especialmente sabendo que podem estar enfrentando licitantes competitivos que hoje incluem cooperativas de crédito. Do acesso ao dinheiro para aquisições às ações disponíveis para emissão, os potenciais compradores também precisam ter certeza de que estão estrategicamente posicionados para aproveitar e serem ágeis quando as oportunidades são apresentadas e, nesse sentido, maximizar suas opções de resposta. Um conselho com o crescimento como objetivo estratégico precisa revisar não apenas sua governança e materiais para a capacidade, por exemplo, de emitir ações e levantar capital rapidamente, se apropriado, mas para garantir que o conselho tenha liberdade suficiente para agir rapidamente em qualquer número de assuntos quando necessário. Planejamento antecipado,importante ) conversar com antecedência com as autoridades reguladoras apropriadas pode permitir que o conselho seja ágil e eficiente ao abordar oportunidades de crescimento em potencial e ficar na frente quando houver várias partes interessadas. Bloqueios regulatórios imprevistos para aquisições em potencial podem ser embaraçosos quando descobertos no final do processo.

Seguro de Indenização e D&O

Como parte de uma revisão geral das proteções de governança, os conselhos devem revisar continuamente a adequação e adequação das disposições de indenização nos documentos de governança, bem como o nível e a cobertura adequados fornecidos pelo seguro D&O. As transações, historicamente, fornecem as oportunidades mais significativas de questionamento por parte dos advogados do demandante (um fato da vida em quase todas as transações anunciadas atualmente), acionistas e, às vezes, reguladores. O conselho deve revisar continuamente as proteções em vigor para garantir que sejam adequadas às suas necessidades e à sua visão estratégica. Seja como comprador ou vendedor, o mundo de fusões e aquisições pode estar repleto de possíveis problemas de responsabilidade para os diretores, e o uso adequado de consultores financeiros e jurídicos pode fornecer proteções importantes no processo.

Conclusões

Com a preparação adequada, as diretorias de potenciais alvos têm uma latitude significativa para lidar com avanços indesejados, do “apenas dizer não” à ofensiva, mas essa latitude é temperada pela necessidade de sempre agir no melhor interesse da instituição e estar preparado para defender a posição tomada. Para fazer isso, os conselhos precisam formular um plano estratégico com antecedência e que seja continuamente revisado e atualizado conforme apropriado. Os conselhos também precisam certificar-se de que possuem as ferramentas adequadas para lidar com questões imprevistas à medida que surgem, a fim de cumprir suas obrigações para com a instituição e seus constituintes relevantes.

Da mesma forma, os conselhos de potenciais adquirentes devem ter latitude significativa para planejar e estar prontos para agir de forma rápida e eficiente quando surgirem oportunidades e, se feito corretamente, desenvolver relacionamentos com potenciais parceiros estratégicos e adotar abordagens que evitem colocar o parceiro em potencial em uma posição desconfortável e indesejada. com seus acionistas e/ou autoridades reguladoras. Os potenciais adquirentes devem ter em mente que, na maioria dos casos, a estrutura de uma aquisição resulta no adquirente assumindo as obrigações financeiras e outras obrigações conhecidas e desconhecidas da instituição vendedora, bem como o acionista potencial e outras “bagagens” do vendedor. , portanto, uma boa abordagem e um bom relacionamento renderão dividendos de longo prazo para a organização combinada.  Aquisições hostis, incluindo aquelas que não são abertamente “hostis”, mas que de fato são percebidas como tal pelos funcionários, acionistas, comunidade e instituição de venda por causa da maneira de ações do comprador, raramente são bem-sucedidas financeiramente ou de outra forma.

Seja como um potencial adquirente ou alvo, esperar até que uma situação seja inesperadamente imposta ao conselho não é o momento de planejar e implementar os tipos de oportunidades e proteções para a instituição que são necessárias e apropriadas para permitir que o conselho cumpra suas obrigações.Publicado na edição de verão de 2022 The Bankers’ Statement.. leia mais em Vorys