A Comissão Federal de Comércio e o Departamento de Justiça dos EUA estão lançando um draft de atualização das Diretrizes de Fusões, que descrevem e orientam a revisão das agências de fusões e aquisições para determinar a conformidade com as leis federais antitruste.

O objetivo desta atualização é refletir melhor como as agências determinam o efeito de uma fusão na concorrência na economia moderna e avaliar as fusões propostas sob a lei. Ambas as agências incentivam o público a revisar o rascunho e fornecer feedback por meio de um período de comentários públicos que durará 60 dias.

“Mercados abertos, competitivos e resilientes têm sido a base do sucesso econômico e do dinamismo da América ao longo da história de nossa nação. A aplicação fiel e vigorosa das leis antitruste é fundamental para manter esse sucesso”, disse a presidente da FTC, Lina M. Khan. “Com esses rascunhos de Diretrizes de Fusão, estamos atualizando nosso manual de aplicação para refletir as realidades de como as empresas fazem negócios na economia moderna. Informados por milhares de comentários públicos – abrangendo profissionais de saúde, agricultores, defensores de pacientes, músicos e empreendedores – essas diretrizes contêm atualizações críticas, garantindo a fidelidade ao mandato que o Congresso nos deu e o precedente legal nos livros. ”

“A consolidação descontrolada ameaça os mercados livres e justos nos quais nossa economia se baseia”, disse o procurador-geral Merrick B. Guirlanda. “Estas Diretrizes de Fusão atualizadas respondem às realidades modernas do mercado e permitirão que o Departamento de Justiça proteja de forma transparente e eficaz o povo americano dos danos que as fusões anticompetitivas causam.”

“Mercados competitivos e oportunidades econômicas andam de mãos dadas. Hoje, estamos emitindo um projeto de diretrizes que são fiéis à lei, o que impede fusões que ameaçam a concorrência ou tendem a criar monopólios. À medida que os mercados e as realidades comerciais mudam, é vital que adaptemos nossas ferramentas de aplicação da lei para manter o ritmo, para que possamos proteger a concorrência de uma maneira que reflita os meandros de nossa economia moderna. Simplificando, a concorrência hoje parece diferente do que parecia há 50 — ou mesmo 15 — anos atrás.” disse o Procurador-Geral Assistente Jonathan Kanter, da Divisão Antitruste. “Haverá um processo substancial para o público revisar e fornecer comentários antes de finalizarmos essas diretrizes.”

As agências protegem a concorrência por meio da aplicação das leis antitruste e outros estatutos federais de concorrência. Desde 1968, as agências emitiram e revisaram diretrizes de fusões para aumentar a transparência e promover a conscientização sobre como as agências realizam essa carga em relação a fusões e aquisições.

O rascunho das diretrizes se baseia, expande e esclarece as estruturas estabelecidas nas versões anteriores. No início, as diretrizes dão uma visão geral de treze princípios que as agências podem usar ao determinar se uma fusão é ilegalmente anticompetitiva sob as leis antitruste. Essas diretrizes não são mutuamente exclusivas, e uma determinada fusão pode implicar várias diretrizes. O documento então descreve com maior profundidade as estruturas e ferramentas que podem ser usadas ao analisar uma fusão em relação a cada diretriz.

As treze diretrizes são:

1. As fusões não devem aumentar significativamente a concentração em mercados altamente concentrados.
2. As fusões não devem eliminar a concorrência substancial entre as empresas.
3. As fusões não devem aumentar o risco de coordenação.
4. Fusões não devem eliminar um potencial participante em um mercado concentrado.
5. As fusões não devem diminuir substancialmente a concorrência, criando uma empresa que controle produtos ou serviços que seus rivais possam usar para competir.
6. As fusões verticais não devem criar estruturas de mercado que presíveis a concorrência.
7. Fusões não devem consolidar ou estender uma posição dominante.
8. Fusões não devem promover uma tendência de concentração.
9. Quando uma fusão faz parte de uma série de várias aquisições, as agências podem examinar toda a série.
10. Quando uma fusão envolve uma plataforma multifacetada, as agências examinam a concorrência entre plataformas, em uma plataforma ou para deslocar uma plataforma.
11. Quando uma fusão envolve compradores concorrentes, as agências examinam se isso pode diminuir substancialmente a concorrência por trabalhadores ou outros vendedores.
12. Quando uma aquisição envolve propriedade parcial ou participações minoritárias, as agências examinam seu impacto na concorrência.
13. De outra forma, as fusões não devem diminuir substancialmente a concorrência ou tender a criar um monopólio.

As agências alteraram as diretrizes várias vezes desde que as primeiras diretrizes foram lançadas em 1968, incluindo em 1982, 1984, 1992, 1997, 2010 e 2020. Em janeiro de 2022, as agências anunciaram uma ampla iniciativa para avaliar possíveis atualizações e revisões das Diretrizes de Fusão Horizontal, emitidas em 2010, e das Diretrizes de Fusão Vertical emitidas em 2020.

Após um período de comentários públicos, que incluiu um pedido de informações, mais de 5.000 membros do público – incluindo consumidores, trabalhadores, procuradores-gerais estaduais, acadêmicos, empresas, associações comerciais, profissionais e empreendedores – contribuíram com feedback. As agências também realizaram quatro sessões de escuta que destacaram o potencial de fusões e aquisições para minar mercados abertos, vibrantes e competitivos em setores que vão desde alimentos e agricultura até cuidados de saúde.

Ao revisar as Diretrizes de Fusão, as agências se concentraram em três objetivos principais: Primeiro, as diretrizes devem refletir a lei escrita pelo Congresso e interpretada pelos mais altos tribunais. As diretrizes são construídas em torno do texto estatutário e do precedente de caso relevante, citando casos para esclarecer a conexão entre a lei e os quadros analíticos descritos. O rascunho das Diretrizes de Fusão também deixa claro que elas não substituem a lei em si e não criam novos direitos ou obrigações. Em segundo lugar, as diretrizes devem ser acessíveis, aumentando a transparência e a conscientização. Em terceiro lugar, as diretrizes devem fornecer estruturas que reflitam as realidades de nossa economia moderna e o melhor da economia moderna e outras ferramentas analíticas….Leia mais em ftc.gov 19/097/2023